Què significa compliance?
Compliance és el conjunt de procediments i bones pràctiques adoptats per les organitzacions per a identificar i classificar els riscos operatius i legals als quals s’enfronten i establir mecanismes interns de prevenció, gestió, control i reacció enfront d’aquests. Literalment significa «compliment» amb les lleis, normes internes, polítiques i procediments, per part de tots els membres de l’Organització.
Segons l’Article 31 bis del Codi Penal, les persones jurídiques podran ser responsables penalment dels delictes comesos en nom o per compte de les mateixes i en el seu benefici directe o indirecte, o bé pels seus representants legals i administradors, o pels seus emprats/as, per no haver-se exercit sobre ells el degut control.
La responsabilitat de l’administrador per no implantar un model de prevenció de delictes
És una obligació legal tenir un Model de Prevenció de Delictes o Compliance?
La implementació d’un programa de compliance és un acte degut conforme al deure de diligència dels administradors.
Article 31 del Codi Penal: Atribueix a l’Òrgan d’Administració l’adopció i execució de models d’organització i gestió que incloguin mesures de vigilància i control idònies.
Article 529 de la Llei de Societats de Capital: Estableix les facultats pròpies de l’Òrgan d’Administració que no admeten delegació i al·ludeix expressament a “la determinació de la política de control i gestió de riscos, inclosos els fiscals, i la supervisió dels sistemes interns d’informació i control.”
Article 225 de la Llei de Societats de Capital: Exigeix a l’administrador les funcions que li són pròpies, dins del respecte a la llei i als estatuts socials.
Article 226 de la Llei de Societats de Capital: Incorpora fidelment al nostre ordenament el principi nord-americà de la business judgement rule en virtut del qual l’administrador gaudeix d’un marge de discrecionalitat en la presa de decisions “estratègiques i de negoci”.
És una obligació legal tenir un model de prevenció de delictes?
Com no existeix una norma imperativa que exigeixi que l’empresa compti amb un Model de Prevenció de Delictes o Compliance, la decisió sobre l’oportuna celebració d’un contracte per a la seva implantació per tercers és una decisió que correspon a l’Òrgan d’Administració i la seva naturalesa és estratègica i de negoci.
Per als administradors la implantació d’un Model de Prevenció de Delictes d’acord amb les exigències de Codi Penal i altra normativa aplicable no és una opció, sinó una obligació que, si bé no deriva de la Llei ni dels estatuts, sí que és inexcusable per les circumstàncies concurrents en virtut del seu deure de diligència.
No obstant això, els administradors compten amb una certa discrecionalitat en la determinació del seu contingut.
Programes de compliment normatiu: prevenció i oportunitat
Minimització de Riscos i Exempció de Responsabilitat Penal: La implantació d’un Model de Prevenció de Delictes no sols contribueix a minimitzar i evitar riscos penals derivats de la falta de vigilància deguda, sinó que també pot atorgar l’exempció de responsabilitat penal. A més, aquest model actua com un aliat estratègic en la promoció d’una cultura ètica alineada amb els valors fonamentals de l’entitat.
Necessitat i Oportunitat per a la Transparència: Disposar d’un programa de compliment no és únicament una eina preventiva, sinó també una oportunitat per a reforçar la transparència en la gestió interna i en les relacions amb tercers. Aquest compromís amb l’ètica organitzacional enforteix la confiança i genera un impacte positiu en tots els grups d’interès.
L’Impacte del Mal Reputacional: La pèrdua de confiança és un dels majors riscos als quals s’enfronta una organització, ja que afecta directament la seva reputació.
